Что такое due diligence простыми словами

Due diligence (дью дилидженс) — это всесторонняя проверка компании, актива или сделки, которую покупатель или инвестор проводит до подписания договора. Проверка нужна, чтобы увидеть реальное положение дел: какие у объекта долги, споры и обременения, есть ли скрытые обязательства и стоит ли он тех денег, которые за него просят.

Если совсем просто, это ответ на вопрос «что я на самом деле покупаю». Продавец показывает витрину. Due diligence нужен, чтобы заглянуть на склад.

Due diligence: что это значит

Дословно английское due diligence переводится как «должная тщательность» или «надлежащая осмотрительность». В деловом обороте прижилась транслитерация: дью дилидженс, реже дью-дилидженс, а в переписке обычно пишут просто DD.

Точного русского аналога у термина нет. «Правовой аудит» и «юридическая проверка» описывают лишь часть работы, потому что due diligence почти никогда не ограничивается правом: параллельно смотрят финансы, налоги, а в сделках с недвижимостью или производством ещё и техническое состояние объекта.

Термин пришёл из американского права. Закон о ценных бумагах 1933 года освободил андеррайтеров от ответственности за недостоверность сведений в проспекте эмиссии при одном условии: если они провели разумное и добросовестное расследование. Такое расследование и назвали due diligence. Позже название закрепилось за любой предсделочной проверкой, от покупки завода до входа фонда в стартап.

Бытовая аналогия здесь работает хорошо. Перед покупкой квартиры разумный человек заказывает выписку из ЕГРН, смотрит, кто зарегистрирован, проверяет долги по коммунальным платежам и не идёт ли продавец к банкротству. В сделках с бизнесом логика та же. Меняются только масштаб, сроки и цена ошибки.

Зачем проводят due diligence

Проверка решает сразу несколько задач, и юридическая среди них далеко не единственная.

Понять реальную стоимость. Отчётность показывает, каким бизнес выглядит на бумаге. Проверка показывает, каким он окажется через полгода после сделки, с учётом просроченной дебиторки, спорных активов и обязательств, которые ещё не отражены в балансе.

Найти то, о чём не сказал продавец. Залог на ключевом оборудовании, поручительство за компанию из той же группы, договор аренды с правом одностороннего расторжения арендодателем, лицензия, которая истекает через месяц. Такие вещи редко скрывают намеренно, чаще о них просто не считают нужным упомянуть.

Оценить риск, что сделку оспорят. Основанием для оспаривания уже после того, как деньги уплачены, может стать крупная сделка без корпоративного одобрения, продажа имущества компанией в предбанкротном состоянии или нарушение преимущественного права других участников.

Получить аргументы для торга. Каждый выявленный риск можно оцифровать и превратить в скидку, рассрочку или условие о выплате части цены после закрытия.

Правильно составить договор. Это, пожалуй, главный практический результат. Риски, которые невозможно устранить до сделки, переносятся в текст договора через заверения продавца, обязательство возместить потери и отлагательные условия.

Отчитаться перед теми, кто даёт деньги. Банк, инвестиционный комитет или совет директоров почти всегда требуют отчёт о проверке как основание для решения о финансировании.

Пять признаков, из-за которых сделку стоит притормозить

1. Продавец затягивает с документами по одному конкретному вопросу, хотя остальные передаёт быстро.
2. Ключевой актив (недвижимость, товарный знак, оборудование) оформлен не на саму компанию, а на связанное лицо или физлицо.
3. Незадолго до переговоров сменился генеральный директор или состав участников.
4. В картотеке арбитражных дел есть иски от бывших сотрудников или подрядчиков на суммы, несопоставимые с оборотом.
5. Существенная часть выручки приходится на один договор, который заканчивается в ближайшие месяцы.

Когда нужен due diligence

Проверку проводят не в любой сделке, а там, где цена ошибки заметно выше стоимости самой проверки:

• покупка бизнеса, доли в уставном капитале или пакета акций;
• вход инвестора или фонда в проект;
• сделки с недвижимостью и земельными участками, особенно с готовыми объектами и правами аренды;
• вход в девелоперский проект на этапе покупки площадки, доли в проектной компании или прав по инвестиционному контракту;
• привлечение банковского финансирования под залог актива;
• слияние, присоединение или реорганизация;
• крупный долгосрочный контракт с новым контрагентом.

Отдельный случай — стройка и недвижимость. Здесь к обычным юридическим и финансовым вопросам добавляется целый пласт градостроительных: соответствие вида разрешённого использования участка планам покупателя, ограничения по зонам с особыми условиями использования территории, действующее разрешение на строительство, объём и качество исполнительной документации, подключение к сетям. Проверка, проведённая без учёта этой специфики, создаёт ложное ощущение безопасности: юридически с участком всё в порядке, а построить на нём задуманное нельзя.

Что проверяют: направления due diligence

Объём проверки собирают под конкретную сделку. Полный набор нужен редко: обычно берут два-три направления, которые закрывают основные риски.

Как проходит due diligence: этапы

1. Согласование объёма и техническое задание. Стороны определяют, что именно проверяется, за какой период и с какой глубиной. От этого зависят и сроки, и стоимость. На этом же этапе подписывают соглашение о конфиденциальности.
2. Запрос документов и открытие комнаты данных. Покупатель передаёт продавцу перечень документов, продавец загружает их в защищённое хранилище. Параллельно консультанты собирают сведения из открытых источников: ЕГРЮЛ, ЕГРН, картотека арбитражных дел, реестр уведомлений о залоге движимого имущества, банк данных исполнительных производств, реестр сведений о банкротстве.
3. Анализ и уточняющие запросы. Основная работа. Документы сопоставляют между собой и с данными реестров, а по пробелам направляют дополнительные запросы. Обычно проходит несколько кругов уточнений.
4. Фиксация рисков. Каждый выявленный риск описывают, оценивают вероятность его реализации и возможные потери, а затем предлагают, что с ним делать: устранить до сделки, закрыть условием договора, снизить цену или отказаться от сделки.
5. Отчёт и рекомендации. Итоговый документ с перечнем находок и практическими выводами. Дальше он превращается в позицию на переговорах и в конкретные формулировки договора.

Кто проводит проверку и сколько она занимает

Юридическую часть ведут либо своя правовая служба, либо внешние консультанты. Финансовую и налоговую обычно берут на себя аудиторы. За техническую и экологическую отвечают профильные инженеры и эксперты. В крупных сделках работой всех направлений управляет один консультант, который сводит выводы воедино: изолированные отчёты плохо стыкуются между собой, и риск на стыке легко упустить.

Сроки зависят от размера объекта и готовности продавца делиться документами. Проверка небольшой компании занимает примерно две-три недели. Комплексная проверка группы компаний или крупного объекта недвижимости растягивается на срок от месяца до трёх. Дольше всего идут сделки, где продавец собирает документы по частям.

Due diligence в России: правовой контекст

В российском законодательстве термина «due diligence» нет. Это не установленная законом процедура, а сложившийся деловой обычай: закон не обязывает проверять контрагента и не описывает, как это делать. Отсюда практический вывод: сам по себе отчёт о проверке ничего не гарантирует. Ценность появляется тогда, когда его выводы переносят в текст договора.

Гражданский кодекс даёт для этого три основных инструмента:

• Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ). Продавец письменно подтверждает значимые для покупателя факты: отсутствие скрытых обязательств, действительность прав на активы, достоверность отчётности. Если заверение окажется недостоверным, покупатель вправе требовать убытки или неустойку, а в ряде случаев может отказаться от договора.
• Возмещение потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Стороны заранее договариваются, что продавец компенсирует потери при наступлении конкретного события, например налоговых доначислений за периоды до сделки. Такое обязательство работает независимо от того, нарушил продавец что-либо или нет.
• Преддоговорная ответственность (ст. 434.1 ГК РФ). Сторона, которая недобросовестно вела переговоры или умолчала о существенных обстоятельствах, отвечает за причинённые этим убытки.

Есть и налоговый аспект. Проверка контрагента перед заключением договора напрямую влияет на право учесть расходы и заявить вычеты по НДС: инспекция оценивает, проявила ли компания должную осмотрительность при выборе партнёра, и результаты проверки становятся аргументом в споре. Это самостоятельная и довольно объёмная тема, ей посвящён отдельный материал о должной осмотрительности.

Частые вопросы

Чем due diligence отличается от аудита?

Аудит проверяет, насколько отчётность соответствует правилам её составления, и делает это в интересах самой компании. Due diligence проводится в интересах покупателя или инвестора и отвечает на другой вопрос: какие риски он принимает на себя вместе с активом. Аудиторское заключение может быть безупречным, а сделка при этом — опасной.

Сколько длится проверка?

От двух недель для небольшой компании до трёх месяцев для группы компаний или крупного объекта недвижимости. Больше всего на срок влияет скорость, с которой продавец предоставляет документы.

Какие документы понадобятся?

Учредительные документы и решения органов управления, правоустанавливающие документы на активы, действующие договоры, бухгалтерская и налоговая отчётность, сведения о судебных спорах и залогах, кадровые документы. Для недвижимости дополнительно понадобятся разрешительная и проектная документация, договоры с подрядчиками, акты и документы о подключении к сетям.

Можно ли провести проверку своими силами?

Часть работы — да. Данные ЕГРЮЛ, ЕГРН, картотеки арбитражных дел и реестра залогов доступны любому. Но такая проверка показывает только то, что лежит на поверхности. Оценить корпоративную историю, схему владения активами или качество исполнительной документации по открытым источникам не получится.

Сколько стоит due diligence?

Стоимость определяется объёмом: числом проверяемых направлений, размером компании и глубиной анализа. Подробнее об этом на странице услуги.